設(shè)計施工總承包是目前國際工程建設(shè)發(fā)包通行的一種模式,也是我國正在大力推行的建筑工程承包方式。設(shè)計施工總承包包括設(shè)計和施工兩階段的工作,比起通常單一的施工承包,承包商擔負的工作內(nèi)容和責任都更多更大,需要和業(yè)主溝通和協(xié)調(diào)的事項也更多更復(fù)雜,因此正確分析該模式下承包商的合同風險及應(yīng)對之策,對承包商順利進行工程建設(shè)意義重大。下面通過一個案例,對該問題作一簡單闡述。
相關(guān)案例某承包商于2003年承包一個辦公樓的加層改建和裝修項目,雙方簽訂了設(shè)計施工合同。合同約定承包商負責該項目從方案設(shè)計一直到現(xiàn)場施工全過程的承包工作。合同總價130萬閉口包干,合同工期從2002年11月初到2003年2月底,共4個月。合同對工期順延和工程量變更等簽證作了詳細約定。在合同履行中,因各種原因于2003年3月4日才開始現(xiàn)場施工,到同年9月還未竣工,工期延長了6個多月,經(jīng)審價實際工程量增加了近60萬元,承包商在履約中對近30萬元的部分工程量增加進行了簽證,對工期順延未進行任何簽證。業(yè)主以承包商延誤工期解除合同,起訴要求承包商承擔續(xù)建工程費用、工期延誤違約金和返還多付的工程款。
設(shè)計施工合同的法律風險風險一:承包范圍和建設(shè)標準不確定的風險。
施工合同應(yīng)該有標的,這是雙方權(quán)利義務(wù)共同指向的對象,也是合同簽訂的基礎(chǔ),標的范圍和標準越明確履行中雙方的爭議就會越少。施工承包合同是基于業(yè)主提供的施工圖進行簽訂的,承包商依據(jù)圖紙計量報價,經(jīng)業(yè)主確認后執(zhí)行,即使總價包干也是相對于報價時的施工圖紙范圍包干,承包商的承包范圍和合同責任是限制在施工圖所描述的工程量范圍和設(shè)計標準之內(nèi)的。而設(shè)計施工承包模式,一般在簽訂合同時是沒有施工圖紙的,最多只是有些方案圖、效果圖,工程量和材料標準都是不確定的,必須在后續(xù)的設(shè)計過程中經(jīng)雙方討論協(xié)商后確定,往往承包商最后施工的范圍與標準和雙方最初簽約時估計的會發(fā)生很大變更,因此承包商在簽訂設(shè)計施工合同時必然就面對承包范圍和建設(shè)標準變化的風險。在本案例中,雙方在簽訂合同時,設(shè)計圖紙還不明確,但承包商簽訂的卻是總價閉口合同,雖然約定如有設(shè)計變更,承包商須在三日內(nèi)提出,否則自行承擔風險和費用。但事實上,雙方在訴訟中首先對承包范圍就無法達成一致,總承包以其單方面提交的工程量清單作為施工范圍的依據(jù),而業(yè)主認為因合同總價是閉口包干,只要沒有簽證的工程量都是合同范圍,否則都應(yīng)該簽證,未經(jīng)過簽證的工程量增加不予認可,雙方對承包范圍爭議很大。
風險二:設(shè)計工期風險。
施工承包合同中,一般而言提供圖紙的義務(wù)在于業(yè)主,如果業(yè)主沒有按時提供圖紙或提供圖紙不完整,承包商是可以據(jù)此順延工期并索賠損失,拖延時間超過約定還可以解除合同追究業(yè)主的違約責任。這是承包商爭取工期的重要手段。但在設(shè)計施工承包模式下,提供設(shè)計圖紙的責任主體變成了承包商,承包商因此失去了對抗業(yè)主的一個有利武器。而且業(yè)主常常會以“設(shè)計施工是一家,設(shè)計和施工的溝通和銜接應(yīng)由承包商自己消化解決”為由在合同談判時對工期提出更苛刻的要求,因此承包商承擔的工期壓力會更大。同時,隨著設(shè)計的深入,業(yè)主會對圖紙不斷提出修改意見,并且圖紙還要通過政府相關(guān)部門的審核,通常這個責任也在承包商,工期通常都會延長。因此如何在合同簽訂和履行中適當分散自己的工期風險,對承包商來說是十分重要的。上述案例中,承包商和業(yè)主約定合同工期4個月,但由于設(shè)計圖紙的不斷調(diào)整變更,光確定設(shè)計就用了將近4個月,最后工期延長了6個月還未完成,結(jié)果業(yè)主起訴要承包商承擔工期延誤的責任,而延誤工期的違約責任竟然達到總工程量的70%,且承包商沒
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