建安工程造價是絕大多數(shù)建設工程施工合同案件的主要爭執(zhí)點。工程造價的確認，除了以承發(fā)包當事人締結的合同和相關的工程建設資料為依據(jù)外，往往還需要借助有關機構的審價鑒定。但近年來，由于缺乏完善的工程結算法律規(guī)范和證據(jù)規(guī)則的系統(tǒng)指引，不僅引發(fā)了大量的工程欠款糾紛，而且在解決糾紛的過程中對工程造價的證明方式本身也產生了很大爭議。在處理工程款糾紛中，動輒鑒定、盲目鑒定、多頭鑒定、重復鑒定的現(xiàn)象相當普遍，而鑒定結論卻仍難使當事人信服。這樣，一方面使工程案件欠拖不決，浪費大量的人力、物力、財力，另一方面也對法制的嚴肅性、統(tǒng)一性產生了不利的影響。對此，很多專家學者提出了質疑和批評。比如，王利明教授就曾在北京仲裁委員會網(wǎng)站上專文發(fā)表了批評意見。
在筆者看來，工程造價證明方式種種問題的根源在于對造價證明責任問題缺乏統(tǒng)一認識。而若能在結果意義上的舉證責任這一證據(jù)法范疇的基礎上，依托證據(jù)規(guī)則去探尋造價證明的方式和途徑，充分發(fā)揮證據(jù)法的程序功能，必將有效地促進造價糾紛解決機制的完善。2002年4月1日開始實施的最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(下簡稱“決定”)正是為此提供了一個良好的契機。
一、舉證的張力和鑒定觀的轉向
在《規(guī)定》頒布前，1991年《民事訴訟法》并未在當事人的舉證行為與訴訟結果之間制造一種高度的張力?！兑?guī)定》的第二條對舉證行為賦予了明確的結果意義，“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”這一結果張力的設置，不僅促使當事人努力地舉證，而且必須要有效地舉證，因為“不是舉證的努力，而是證明不成功的危險是決定性因素?！?2)《規(guī)定》的第34條繼而對舉證期限的后果意義作出規(guī)定，“當事人應當在舉證期限內向人民法院提交的，視為放棄舉證權利。對于當事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質證?！卑旬斒氯擞馄谔峤坏淖C據(jù)排除在質證范圍外，而證據(jù)的提交又可能直接影響訴訟的結果，舉證的期限張力又無疑進一步加劇了結果張力。
由于期限張力和結果張力的出現(xiàn)，使得當事人的訴訟充滿了風險和挑戰(zhàn)。因為舉證期限的存在，當事人要在庭審前的一定期限內完成證據(jù)的搜集和提交，這就必然要求當事人在開庭審理前就必須自己判斷結果意義上的舉證責任的歸屬，并圍繞爭執(zhí)點充分地組織證據(jù)，而不應當希望按照庭審的狀況或在庭審中得到法官的指點去組織相應的證據(jù)或彌補證據(jù)體系上的漏洞。當事人一旦判斷失誤或主要事實舉證不力，便可能面臨敗訴的風險。
在《規(guī)定》確定的一系列證據(jù)規(guī)則中，另一顯著特點對原有鑒定觀的揚棄。以往的訴訟觀認為，鑒定是人民法院調查收集語氣和審查判斷證據(jù)的一種形式，鑒定人被視為法官的助手?！睹袷略V訟法》第72條也僅規(guī)定，“人民法院對專門性問題認為需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定?！比缡怯^之，則鑒定不過是法官獲得心證的一個手段而己，一般不會發(fā)生申請鑒定的期限張力和結果張力問題。然而，新的證據(jù)規(guī)則采取了截然不同的鑒定觀?！兑?guī)定》第25條結調，當事人申請鑒定，應當在舉證期限內提出。對需要鑒定的事項更有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內無正當理由不提出鑒定申請或者不預交鑒定費用或者拒不提供相關材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結論予予認定的，應當對該事實承擔舉證不能的法律后果。而且除《規(guī)定》第15條的情形外，人民法院不主動委托鑒定，鑒定依當事人的申請進行。通過這些規(guī)則，申請鑒定于是被劃歸為當事人舉證的范疇，因而被賦予了期限張力和結果張力，從而充分體現(xiàn)了當事人主義的原則。
為在程序上公正地保障當事人的訴訟權利，對鑒定機構和鑒定人員的